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细目1

序一（许崇德教授）1

序二（Prof.C.F.Forsyth）1

一、引言：解决现代社会中面临的行政自由裁量滥用问题1

1．解决问题的途径1

2．司法的能动性与有限性：从行政自由裁量角度解读分权结构之下法院与行政机关之间的互动关系7

2.1 司法干预的有限性与能动性8

2.2 司法干预的边际10

3．研究范围的限定12

3.1 裁量类型12

3.2 审查标准14

4．研究的视角、方法与进路20

二、行政自由裁量的涵义23

1．概念23

1.1 西方国家的理解23

1.2 我国的理解32

2.1 克鞠从与司法审查的关系上所作的五种概念界定38

2．分类38

2.2 从行政行为的过程论进行的分类41

三、对行政自由裁量的实质性审查：合理性原则？比例原则？43

1．实质性审查的正当性基础：宪法的分析43

1.1 基本权利保障之需要43

1.2 法治45

2．大陆法的比例原则46

2.1 历史渊源与作用47

2.2 德国的“三阶理论”49

2.3 德国公法中的合理性观念：另一个审视比例原则与合理性关系的角度56

2.4 比例原则在欧共体的地位和作用57

3．普通法的合理性原则58

3.1 两个重要的案件：术语的澄清59

3.2 不合理：两个涵义61

4．英国引进比例原则的实践64

4.1 普通法中的比例元素64

4.2 欧共体比例原则对英国法的侵蚀64

4.3 从Smith案看合理性原则与比例原则在审判效果上之根本不同66

4.4 Wednesbury之终结67

5．对我国相关理论的反思71

5.1 对合理性原则与合法性原则二元结构的质疑71

5.2 我们需不需要比例原则76

5.3 从什么层面上引入比例原则83

四、滥用职权（Ⅰ）：目的不适当85

1．问题的提出85

2．什么是目的不适当86

2.1 目的不适当和不相关考虑87

2.2 目的不适当和恶意89

2.3 目的和动机90

3．不适当目的的发现及其对行政自由裁量决定效力的影响91

4．双重或多重目的94

五、滥用职权（Ⅱ）：考虑不相关因素或不考虑相关因素98

1．问题的提出98

2．什么是相关因素100

2.1 法院如何判断哪些属于相关因素101

相关或不相关因素103

2.2 在具体个案的审理中怎么去发现行政机关有没有考虑103

3．如何判定对行政自由裁量决定效力的影响105

3.1 不相关因素105

3.2 相关因素108

3.3 纯粹是权重问题111

4．实例分析（Ⅰ）考虑资源状况的妥当性之考究116

4.1 行政机关在作出行政自由裁量决定时能不能考虑其经费或人力等资源状况116

4.2 行政机关作出行政自由裁量决定时要不要考虑相对人的经济状况121

5.1 为什么可以考虑行政政策122

5．实例分析（Ⅱ）考虑行政政策的妥当性之考究122

5.2 可能产生的争议以及法院的处理124

六、滥用职权（Ⅲ）：显失公正129

1．问题的提出129

2．对显失公正标准的实务认识及其批判、再构建131

2.1 路径（Ⅰ）：比例原则132

2.2 路径（Ⅱ）：程序公正137

2 3 路径（Ⅲ）：实质公正138

2.4 路径（Ⅳ）：形式公正145

3．《中华人民共和国行政诉讼法》第54条第4项有必要进一步扩大适用147

2.5 更新之后的结构147

4．变更判决合理性之批判149

七、滥用职权（Ⅳ）：对裁量权的不适当拘束154

1．要讨论的几种情形154

2．什么是对裁量权的不适当拘束155

3．表现为不作为形态的裁量权不行使156

3.1 什么是行政不作为156

3.2 行政不作为的构成理论157

3.3 行政审判上的两个问题161

4．僵化地禁锢于自我构筑的政策之中163

4.1 为什么僵化的政策态度是不适宜的163

4.2 不同的审查路径166

4.3 法院怎么处理168

5．行政契约的约束效力究竟能有多大170

5.1 契约效力能够约束裁量权不行使吗170

5.2 如何解决两者的冲突171

5.3 可能出现的争议和法院的处理178

6.1 责令履行判决有效吗179

6．资源稀缺造成的不作为179

6.2 资源短缺能不能成为减免赔偿责任的酌定理由183

7．上级指示或公共机构的不恰当影响185

7.1 为什么185

7.2 法院怎么处理186

八、对行政自由裁量的程序性审查标准：程序违法188

1．问题的提出188

2.2 “法定”程序能够从正当程序、从法律默示之中衍生出来吗？190

2.1 考量过程和程序190

2．对“法定”程序的理解190

3．违反法定程序的法律后果（Ⅰ）：无效与可撤销192

3.1 来自普通法的批判195

3.2 对无效行政行为的两个基本内核的批判196

3.3 我的看法199

4．违反法定程序的法律后果（Ⅱ）：可撤销理论200

4.1 是否一律撤销200

4.2 司法上判断是否撤销的标准202

5.1 方法（Ⅰ）：忽略不计210

5．违反法定程序的法律后果（Ⅲ）：改良的治愈理论210

5.3 方法（Ⅲ）：确认违法211

5.2 方法（Ⅱ）：制度性补救211

5.4 方法（Ⅳ）：治愈213

5.5 我的建议216

6．具体核心程序之个别分析217

6.1 无偏见217

6.2 听取辩解（听证）217

6.3 说明理由220

1．引进合法预期，解决我国的问题223

九、合法预期之保护223

1.1 什么是合法预期225

1.2 关于研究体例的交代233

2．产生合法预期的情况分析233

2.1 三种具体情况233

2.2 标准235

3．保护合法预期的理由237

3.2 法治238

3.1 信赖保护238

3.3 良好行政241

3.4 经济效率241

4．保护合法预期的方法（Ⅰ）：程序性保护242

4.1 程序性保护是最基本、最没有争议的保护方式242

4.2 什么时候会产生程序性保护244

4.3 怎么保护245

4.4 在我国可能会遇到的问题246

5．保护合法预期的方法（Ⅱ）：实体性保护246

5.1 围绕着可行性的争论246

5.2 对我国相关制度的构想250

6．保护合法预期的方法（Ⅲ）：赔偿（补偿）性保护252

6.1 撤销违法意思表示造成损害的救济：平衡方法？还是赔偿？252

6.2 撤销合法意思表示造成损害的补偿255

十、结束语：对我国行政诉讼中行政自由裁量司法审查标准的再构造259

主要参考文献263

后记272